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论国际商事仲裁的“非国内”规则在中国的适用(论文原稿) 论国际商事仲裁的“非国内”规则在中国的适用(论文原稿)

格式:word 上传:2023-04-12 01:02:00

《论国际商事仲裁的“非国内”规则在中国的适用(论文原稿)》修改意见稿

1、“.....根据非国内规则作出的仲裁裁决国法规则起复合适用。另外,在当代各国立法趋向统化的背景下,些非国内规则与国内国法具有相通之处。些国际条约国际贸易惯例商人习惯法已经被纳入或者转化为内国法而般法律原则通常在国的内国法中也有相同的规定。因此,适用非国内规则作为国际商事仲裁的实体法在实践中也越来越得到认可。根据非国内规则作出的仲裁裁决也经常得到承认和执行。中国对国际商事仲裁裁决国籍的确定传统的国际商事仲裁理论认为仲裁裁决都具有国籍,并且国籍是该仲裁裁决法律效力的来源,因为如果仲裁不和特定国家的内国法发生联以参考国际惯例公平合理和遵循公平合理原则在中国国际商事仲裁中适用商人习惯法,其具体的适用和解释由仲裁庭衡量。但是中国的立法并没有对适用公允善良原则在国际商事仲裁的适用作出规定,因此通常认为不允许友好仲裁......”

2、“.....并且如果当事人协议要求不在裁决书中写明裁决理由的,仲裁庭应当尊重当事人的意愿,即使该裁决适用了非国内规则,法院也不能对裁决适用的实体法律行使其司法审查权。所以可以说在中国国际商事仲裁中适用非国内规则进行仲裁并无实质性障碍,只论国际商事仲裁的非国内规则在中国的适用论文原稿绝承认和执行国际商事仲裁裁决,只规定了该仲裁裁决违反强制性规定豥时法院可以对其采取追诉措施。而在年民法通则豦中规定,适用外国法律或者国际惯例不得违反中国的社会公共利益。年民事诉讼法豧里也要求法院对于中国国际商事仲裁裁决是否违反公共政策做主动审查。但是年仲裁法只援引了年民事诉讼法第条第款规定,并没有援引有关公共政策规定的第条第款。因此从仲裁法的立法体系用词方法等分析,是否可以认为中国仲裁法对具有中国国籍的国际商事仲裁裁决的司法追诉理由中并不包括违反公共政策......”

3、“.....因此如果仲裁庭适用非国内规则对案件作出了裁决,中国法院并没有权力撤销或者拒绝执行该仲裁裁决。另外年中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则第条第款规定如果当事人协议要求不在裁决书中写明裁决理由的,仲裁庭应当尊重当事人的意愿。因而在这种情况下如果仲裁庭根据非国内规则作出了裁决并且没有在裁决中说明理由,法院就更加没有依据对该仲裁裁决进行司法干涉。所以笔者认为在中国国际商事仲裁中,只要当事人愿意选择非国内规则进行仲裁,或者仲裁庭认为适条规定仲裁应当依据事实符合法律规定,公平合理地解决争议。年中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则第条第款要求仲裁庭根据事实,依照法律和合同规定,参考国际惯例,并遵循公平合理原则,独立公正地审理案件。年中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员守则豟也依据上述规定设立了仲裁员裁决案件的标准,要求仲裁员在仲裁中参考国际惯例,独立公正地审理案件......”

4、“.....其具体的适用和解释由仲裁庭衡量。再次中国立法并没有对公允而对于裁决属于中国国籍的国际商事仲裁来说,首先当事人选择支配合同的法律的自由在国际商事仲裁是能够确保的,因为在中国国际商事仲裁中当事人意思自治原则适用的前提条件就是争议具有国际性或者涉外性。年民法通则豚和年合同法豛都规定涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,除非法律另有规定。年起实施的最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定豜更进步详细地规定了当事人协议选择的法律只能以明示的方式作出,并且选择的范围只能是实体法而不能是冲突法和程在中国只要经过形式审查不违反公共政策和强制性规则的内容便可在中国得到承认和执行。如果作出该裁决的国际商事仲裁适用的是非国内规则......”

5、“.....即使该裁决是非国内裁决或者是浮动裁决。关键词国际商事仲裁非国内规则仲裁裁决的国籍实体法适用中图分类号文献标识码文章编号引言非国内规则是国内国法以外的调整国际民商事关系的法律规则的总称,通常包括国际法般法律原则和商人习惯法等法律规则以及合同条款和公允善良原则等非法律标准。随着国际经济交往的社会公共利益。年民事诉讼法豧里也要求法院对于中国国际商事仲裁裁决是否违反公共政策做主动审查。但是年仲裁法只援引了年民事诉讼法第条第款规定,并没有援引有关公共政策规定的第条第款。因此从仲裁法的立法体系用词方法等分析,是否可以认为中国仲裁法对具有中国国籍的国际商事仲裁裁决的司法追诉理由中并不包括违反公共政策。豨如果该国际商事仲裁裁决属于年纽约公约项下的外国裁决,那中国法院对其反而具有公共政策审查的任务。结语由于中国并没有关于国际商事仲裁的专门立法......”

6、“.....仲裁庭应当尊重当事人的意愿。因而在这种情况下如果仲裁庭根据非国内规则作出了裁决并且没有在裁决中说明理由,法院就更加没有依据对该仲裁裁决进行司法干涉。所以笔者认为在中国国际商事仲裁中,只要当事人愿意选择非国内规则进行仲裁,或者仲裁庭认为适用非国内规则审理案件是合理适当的,并且依据非国内规则作出了裁决,该裁决在中国就具有效力和可执行性,因为法院不能对裁决适用的实体法律行使其司法审查权。因此可并遵循公平合理原则,独立公正地审理案件。年中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员守则豟也依据上述规定设立了仲裁员裁决案件的标准,要求仲裁员在仲裁中参考国际惯例,独立公正地审理案件。这里的参考国际惯例公平合理和遵循公平合理原则指的就是在中国国际商事仲裁中适用商人习惯法,其具体的适用和解释由仲裁庭衡量......”

7、“.....即友好仲裁在国际商事仲裁的适用作出规定,虽然在年仲裁法豠和年中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则象的条文中都出现了公平合理公正独立等措辞。因为这里论国际商事仲裁的非国内规则在中国的适用论文原稿日益加深,除了各国制定的内国法律制度外,还有包括国际条约国际惯例般法律原则贸易惯例等在内的许多规则都对国际经济活动起着指导和规范作用。中国国际商事仲裁中非国内规则的适用按照上述年纽约公约的规定豙把国际商事仲裁裁决的国籍确定为外国的,即外国仲裁裁决,那该裁决在中国只要经过形式审查不违反公共政策和强制性规则的内容便可在中国得到承认和执行。如果作出该裁决的国际商事仲裁适用的是非国内规则,那非国内规则通过这种裁决在中国的适用是没有任何障碍的,即使该裁决是非国内裁决或者是浮动裁事仲裁的适用作出规定,因此通常认为不允许友好仲裁。中国法院对于国际商事仲裁的裁决只作形式审查......”

8、“.....仲裁庭应当尊重当事人的意愿,即使该裁决适用了非国内规则,法院也不能对裁决适用的实体法律行使其司法审查权。所以可以说在中国国际商事仲裁中适用非国内规则进行仲裁并无实质性障碍,只要该裁决不违反中国的强制性规则中国国际商事仲裁中非国内规则的适用按照上述年纽约公约的规定豙把国际商事仲裁裁决的国籍确定为外国的,即外国仲裁裁决,那该裁的前提条件就是争议具有国际性或者涉外性。年民法通则豚和年合同法豛都规定涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,除非法律另有规定。年起实施的最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定豜更进步详细地规定了当事人协议选择的法律只能以明示的方式作出,并且选择的范围只能是实体法而不能是冲突法和程序法,选择的时间可以直至审法庭辩论终结前,但不得违反中国的公共政策和强制性规则......”

9、“.....中国确定国际商事仲裁裁决国籍的主要标准是仲裁机构,因此由中国涉外仲裁机构所作出的仲裁裁决并不定具有外国国籍,法院也就不能按照年纽约公约项下的外国裁决的标准只进行形式审查。在中国当事人有权利在法律允许的范围以内选择适用于国际商事仲裁的实体法。也可以参考国际惯例公平合理和遵循公平合理原则在中国国际商事仲裁中适用商人习惯法,其具体的适用和解释由仲裁庭衡量。但是中国的立法并没有对适用公允善良原则在国际以说在中国国际商事仲裁中适用非国内规则进行仲裁并无实质性障碍,只要该裁决不违反中国的强制性规则。违反公共政策和强制性规则普遍被认为是法院撤销或者拒绝承认和执行仲裁裁决的理由......”

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