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法律全球化的理论与实践-挑战与机会(论文原稿) 法律全球化的理论与实践-挑战与机会(论文原稿)

格式:word 上传:2022-08-20 11:25:30

《法律全球化的理论与实践-挑战与机会(论文原稿)》修改意见稿

1、“.....但法院的介入并非基于特定国家的法律规定,而是基于国家之间具有契约性质的互惠条约。般说来,这种纠纷几乎没有理由要诉诸法院,因为仲裁员的最终裁决比法院判决更易于得到执行。有的学者把这种解决纠纷机制称作超越国家法律体制的私人化司法。鉴于新商人法的上述特征,有人把商人法所体现的法律文化,称作超越民族和国家法律文化的第种法律文化。鉴于新商人法的效力及其纠纷解决机制均来自当事人之间的合同,这种通过合同建构的法律被称作反身型法律。这种法律在来源和权威上有别于国家法和国际法,表现出自我合法化的特征,因而被称为自我繁衍和自我发展的自创生法律制度。有人认为新商人法具有全球性匿名性专业性和自创生性个特征,并认为这些特征是经济全球化和现代法律功能分化的产物。也有人认为,商人法虽然不受国家法和国际法约束,其效力源于当事人之间的合意,因而是种独立的法律体制......”

2、“.....都可能涉及国家法或国际法的规则或原理,由此,新商人法只具有相对独立的特征,还没有达到自创生的程度。晚近的研究还表明,新商人法的发展并非是完全自发的,而是受到种力量的影响和支配,这种力量就是跨国律所或英美律师。第,美国法律全球化。美国等西方国家通过法律与发展项目推销西方的法律。早在世纪年代,美国等西方国家就开展了法律与发展项目,其主要目的是向发展中国家输出法律。它们为此成立了许多专门研究机构,将美国或其他西方国家的法律理念制度和法学教育模式移植到许多亚洲非洲和拉丁美洲的发展中国家,还向这些国家派遣教师和政府法律顾问以及为其培训法律人才。由于项目的实施者所秉持的线性进化论简单移植论以及机械工具论等理论前提存在根本性的,其法律移植的计划不久就以失败而告终。世纪年代中期,美国发起了新的法律与发展项目,在年间,美国资助个国家进行法律改革。其中主要涉及的是拉美国家......”

3、“.....新轮法律与发展项目是在经济全球化的背景下实施的,美国试图通过法律输出占领世界法律市场,并通过推广美国法的试验进而实现世界法律的美国化。这些项目尽管没有取得完全的成功,但毕竟影响了许多拉美受援国法律发展的方向和法律改革的进程。鉴于这种法律输出的强大攻势和巨大压力,桑托斯将这种法律的全球化称作高强度的全球化。此外,美国以援助法律改革的名义,猎食了世纪后期苏联和东欧国家的法律改革,使这些转型国家在许多领域接受了美国法。第,国际司法机制得到强化。长期以来,由于缺乏世界各国公认的强有力司法组织,使得国际法成为了只没有牙齿的老虎。联合国和其他国际组织很大程度也是协调者,缺乏执法实际能力,国际法院在司法方面的作用直不尽如人意。根据联合国宪章的规定,安理会的决议具有法律的效力,可根据宪章第条的规定采取强制措施......”

4、“.....但是由于冷战对峙和安理会的否决机制,安理会在许多重大问题上无法达成致意见。冷战结束后,安理会的地位明显加强,在许多重大国际问题上开始取得致,由此采取行动的力量大为增强。同时,国际法院的作用也在强化,在审理国际案件方面比以前更有作为。特别值得注意的是,伴随着国际刑事法院规约的生效,年国际刑事法院正式成立。该法院的管辖范围虽然以加入该规约为前提条件,其管辖的犯罪种类仅仅涉及少数几个罪名,不过,成员国旦加入该规约就须接受国际刑事法院的强制管辖。根据该规约的有关规定,有权启动国际刑事法院审判程序的可以是缔约国,也可以是安理会。法律全球化的理论与实践挑战与机会论文原稿。凡此种种,都可以看作是全球化的早期预言。实际上,直到世纪的最后年,全球化才在种程度上成为现实。首先是科学技术和经济的全球化,随之而来的是法律的全球化......”

5、“.....在世界范围内传播流动。作为全球化的重要组成部分,法律全球化与科技和经济的全球化密不可分。法律全球化的主要理论范式在当代世界,关于法律全球化的著述很多,理论也丰富多彩。相比之下,葡萄牙学者桑托斯和美国学者邓肯肯尼迪的法律全球化理论,较为系统且影响较大。此外,美国学者沃勒斯坦的现代世界体系理论虽然并不直接论及法律全球化,而主要涉及经济全球化的格局及其后果,但对思考法律全球化也具有重要理论意义,因而被研究法律全球化的学者所广泛引用。以下我们分别讨论这种理论。首先,根据葡萄牙学者桑托斯的分析,当代法律全球化有种路径,是全球化的地方主义,是地方化的全球主义,是世界主义,是人类共同遗产的保护。从目前的情势看,前两种进路是主要路径,后两种进路是次要路径前两种是霸权主义的全球化,后两种是反霸权主义的全球化。桑托斯认为,国家法与国际法的元划分,是对真实世界地图的扭曲......”

6、“.....即地方法国家法和全球化法。不幸的是,国家法被视为现代社会唯之法,而国际法不过是国家法在领土以外的延伸。针对晚近全球法的发展,桑托斯指出了种主要类型,并分析了它们的特征。它们是民族国家治理的全球化以欧盟法为典型的跨国法伴随资本全球化和跨国公司而形成的新商人法由于移民全球化而产生的移民法经历殖民统治历史的原住民法以国际人权等为核心内容的次级世界主义之法全球公域中生长出的保护人类共同遗产的人类法。关键词法律全球化挑战中国应对中图分类号文献标识码文章编号伴随经济全球化,法律出现了全球化的趋势。法律全球化对民族国家时代的法律构成了挑战。本文尝试回顾法律全球化的过程,考察法律全球化的主要表现,分析法律全球化的主要理论范式,并进而提出中国应对法律全球化的建议。法律全球化简短的回顾众所周知,至少自世纪晚期,世界各国尽管历史文化和社会制度多种多样......”

7、“.....法治意味着经济管理政治运行和社会生活都依循法律规则,而这种世界范围的社会治理法治化的趋势导致了全球法律化。与此同时,法律开始跨越主权国家的疆界,在跨国和全球范围游走,从而导致了全球的法律化。简言之,全球法律化意指不同社会走向法律之治,暗含着人类社会治理模式演化的时间之矢,即法治文明取代其他文明而法律全球化则意指些地域性或行业性法律走向不同社会,标示出法律扩散的空间之力,即跨国法和全球法日益扩展。没有全球法律化的背景,法律全球化的影响远就不会如此深远没有法律全球化的影响,全球法律化只会停留在不同的地域层面。然而,法律全球化趋势是历史的宿命,还是虚假的必然是法治地球村的昭示,还是神话乌托邦的幻觉是众生平等的未来福音,还是弱肉强食的现实梦魇凡此种种,见仁见智,论说纷纭。广义的全球化可以追溯到哥伦布发现新大陆的时代。自此之后,全球才真正进入人类的视野......”

8、“.....从时间之维考察,全球化与现代化并驾齐驱。从传统社会向现代社会的转型源于西方。这种转型始于文艺复兴,途经宗教改革与启蒙运动,定型于民主制宪政体制的确立。传统的特权身份制社会转向现代社会的主要标志是以法律上人人平等的权利结构,取代了不平等的等级权力结构以个人自治为基础的契约关系,取代了传统的人身依附关系以效率导向的形式合理性价值追求,取代了非理性或实质合理性的价值追求以非人格化的科层制管理,取代了传统社会人格化的个案裁量以外求的旨在满足感官欲望的世俗追求,取代了内信的以获得心灵安宁为依归的性灵追求以相互冲突的多元文化,取代了整齐划的宗教意识形态。西方的现代化过程,也是其以帝国和城邦国家为主要政体的传统秩序解体的过程,取而代之的是自年威特斯伐利亚和约所建立的民族国家体系及其以此为基础的国际秩序......”

9、“.....它们还把冲突和争斗的范围扩大到非西方地区。在西方列强的干预和影响之下,非西方世界的大部分国家或地区也相继被卷入这种现代化历程,并以西方民族国家的模式取代了传统的政治和社会秩序。因此,世纪范围的现代化也在经历着全球化的过程。西方社会的现代化与其资本主义的产生和发展相耦合。马克思和恩格斯在年的共产党宣言中断定,资本会无限扩张跨越国家疆界,因为不断扩大产品销路的需要,驱使资产阶级奔走于全球各地,而世界市场的开拓,使切国家的生产和消费都成了世界性的,由此民族的片面性和局限性日益成为不可能。伴随着资本主义生产方式的世界性传播,此前分散的社会和独立的民族国家,逐渐被卷入美国学者沃勒斯坦所谓的现代世界体系。但是,他的理论也存在些缺陷。其,为何把法律全球化的上限时间定为年,而不是更早。实际上,从世纪开始,西方国家在殖民扩张过程中,就把本国的法律输入到殖民地......”

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