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旅游合同的概念和要式性问题研究(论文原稿) 旅游合同的概念和要式性问题研究(论文原稿)

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《旅游合同的概念和要式性问题研究(论文原稿)》修改意见稿

1、“.....又可接受未来旅游合同法的调整,但是,这样做的负面影响也很明显会使旅游合同调整范围过于宽泛,使旅游合同所涵盖的内容既没有充分的内在的联系也缺乏法律上的共同特征显然不可取。但它的出现使契约的发展完成了第阶段。因为它虽然仍有让与的痕迹,可毕竟更多了些买卖的意味,因而也更具有契约的意义。但这时当事人的合意相对于形成程序来说还占较次要的地位,故而契约尚是空虚的。十表法予以确认之时,它已基本有了合意加债的本质特征。换句话说,它完成了契约发展的第个阶段。自此,罗马法上的契约观念开始发展并体现为按照口头契约文书契约要物契约诺成契约的顺序演进。隐藏在这种合同形态变迁表象背后的是项颇具普遍性的规律合意因素在契约成立过程中功能的强化是由商品交换和信用的发达程度所规定的。在信用极不发展的早期商品交换中,物物交换和即时交易必然为其基本形式,在此种条件下......”

2、“.....反之,在以飞速发展的商品经济为存在背景的现代民法中,因之契约合意因素的高度分离,富有浓厚形式主义色彩的口头契约书面契约形态已消失殆尽。对此我们可以进步归结为,早期合同法的个显著特征即为严格的形式主义,后来社会经济的发展要求在交易安全的前提下追求交易的高效快捷,合同法逐渐呈现出种从重形式到重意思的演进趋势,要式主义被废弃,非要式原则几乎得到现代法律体制的致确认。我国已经实行社会主义市场经济,也应当按照符合交易安全与交易便捷的要求设计合同的形式,对些重要的合同关系复杂的合同强调书面形式,其他合同采取何种形式,宜由当事人决定。那么旅游合同应采用什么形式呢笔者认为,旅游合同应为不要式合同。虽然在实践中,绝大多数旅行社已经使用格式合同。这些合同都是旅行业者单方提前制订好的格式合同,旅游者般只有同意或不同意的自由......”

3、“.....合同法规定法律行政法规规定或者当事人约定采取书面形式订立合同,而当事人未采用书面形式,但方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。可见,当事人意思表示致,合同成立,而旅游合同的书面形式仅具有证据效力。这并不阻碍其不要式的性质。但是考虑到方面,旅游业是个综合性很强的行业,它主要凭借旅游资源和设施,招揽及接待旅客,并为旅客提供交通餐饮住宿游览购物娱乐等综合性整体性的服务,整个给付的过程具有整体连续的特征,即便是个别给付具有瑕疵也会影响到旅游服务整体的质量,且旅游合同往往是跨地区或跨国度的,地域流动性很大,我国加入世界贸易组织以后,涉外的旅游关系增多,涉及多国多地区的法律,其法律关系也更加复杂。另方面,在旅游实践中,由于种种原因,方或双方不签或不愿意签合同出现争议或损害方利益的事件经常发生,由于缺乏份规范的旅游合同,就使纠纷处理起来缺乏重要的法律依据及证据......”

4、“.....所以,从保护双方当事人合法权益的角度出发,对旅游合同的订立,最好采用书面形式。因此在即将颁布实施的旅行社条例第条中规定旅行社为旅游者提供服务,应当与旅游者签订旅游合同。但这并不意味着,旅游合同是要式合同,即使当事人不订立书面的旅游合同,如果方已经履行合同的主要义务,对方接受的,旅游合同依然成立。旅游合同的概念和要式性问题研究论文原稿。耐克逊是从最古老的让与行为发展而来的,当为契约的最古形式。它的主要作用在当时是将让与的行为公式化,以使它能被重视和承认。所以,与其说耐克逊是种契约,不如说它是当事人双方的同意,自觉地相互让与的协议。在这种形式下,缺少任何个应有的条件,协议都归无效。之后随着财产个人化和信用程度的提高以及商品交易的扩大,客观上交易双方的相互作为和交付在时空上产生了分离,契约和让与之间也产生了适度的分离......”

5、“.....而让与过程便转由曼兮帕蓄去完成了。曼兮帕蓄与耐克逊作用几乎相同,也是种早期的让与或买卖,其意义也大体与耐克逊相同。本文通过对旅游合同的概念和要式性问题研究,来探讨旅游合同应采取的形式。旅游合同的概念旅游词的科学含义至今仍无公认的说法。年世界旅游组织将旅游定义为人们为了休闲商务或其他原因,离开他们的惯常环境并在那里停留不超过年所进行的活动,其目的不是通过所从事的活动从访问地获取报酬。旅游是项内容丰富形式多样涉及面广的社会现象,具有休闲娱乐性异地流动性大众普及性季节变动性和地理集中性等特征。那我们应该怎样界定旅游合同呢各个国家和地区的立法对旅游合同的理解并不致。耐克逊是从最古老的让与行为发展而来的,当为契约的最古形式。它的主要作用在当时是将让与的行为公式化,以使它能被重视和承认。所以,与其说耐克逊是种契约,不如说它是当事人双方的同意,自觉地相互让与的协议......”

6、“.....缺少任何个应有的条件,协议都归无效。之后随着财产个人化和信用程度的提高以及商品交易的扩大,客观上交易双方的相互作为和交付在时空上产生了分离,契约和让与之间也产生了适度的分离,耐克逊则日趋倾向于契约庄严化的特殊目的,而让与过程便转由曼兮帕蓄去完成了。曼兮帕蓄与耐克逊作用几乎相同,也是种早期的让与或买卖,其意义也大体与耐克逊相同。但它的出现使契约的发展完成了第阶段。因为它虽然仍有让与的痕迹,可毕竟更多了些买卖的意味,因而也更具有契约的意义。但这时当事人的合意相对于形成程序来说还占较次要的地位,故而契约尚是空虚的。十表法予以确认之时,它已基本有了合意加债的本质特征。换句话说,它完成了契约发展的第个阶段。自此,罗马法上的契约观念开始发展并体现为按照口头契约文书契约要物契约诺成契约的顺序演进......”

7、“.....在信用极不发展的早期商品交换中,物物交换和即时交易必然为其基本形式,在此种条件下,试图从项交易行为中抽象出意思表示合致或现代法上的契约观念显然是不可能的。反之,在以飞速发展的商品经济为存在背景的现代民法中,因之契约合意因素的高度分离,富有浓厚形式主义色彩的口头契约书面契约形态已消失殆尽。对此我们可以进步归结为,早期合同法的个显著特征即为严格的形式主义,后来社会经济的发展要求在交易安全的前提下追求交易的高效快捷,合同法逐渐呈现出种从重形式到重意思的演进趋势,要式主义被废弃,非要式原则几乎得到现代法律体制的致确认。我国已经实行社会主义市场经济,也应当按照符合交易安全与交易便捷的要求设计合同的形式,对些重要的合同关系复杂的合同强调书面形式,其他合同采取何种形式,宜由当事人决定。那么旅游合同应采用什么形式呢笔者认为......”

8、“.....虽然在实践中,绝大多数旅行社已经使用格式合同。这些合同都是旅行业者单方提前制订好的格式合同,旅游者般只有同意或不同意的自由,但这并不意味着旅游合同是要式合同。合同法规定法律行政法规规定或者当事人约定采取书面形式订立合同,而当事人未采用书面形式,但方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立。可见,当事人意思表示致,合同成立,而旅游合同的书面形式仅具有证据效力。这并不阻碍其不要式的性质。但是考虑到方面,旅游业是个综合性很强的行业,它主要凭借旅游资源和设施,招揽及接待旅客,并为旅客提供交通餐饮住宿游览购物娱乐等综合性整体性的服务,整个给付的过程具有整体连续的特征,即便是个别给付具有瑕疵也会影响到旅游服务整体的质量,且旅游合同往往是跨地区或跨国度的,地域流动性很大,我国加入世界贸易组织以后,涉外的旅游关系增多,涉及多国多地区的法律,其法律关系也更加复杂。另方面......”

9、“.....由于种种原因,方或双方不签或不愿意签合同出现争议或损害方利益的事件经常发生,由于缺乏份规范的旅游合同,就使纠纷处理起来缺乏重要的法律依据及证据,受损害的方的利益无法得到法律的保护。所以,从保护双方当事人合法权益的角度出发,对旅游合同的订立,最好采用书面形式。因此在即将颁布实施的旅行社条例第条中规定旅行社为旅游者提供服务,应当与旅游者签订旅游合同。但这并不意味着,旅游合同是要式合同,即使当事人不订立书面的旅游合同,如果方已经履行合同的主要义务,对方接受的,旅游合同依然成立。旅游合同的概念和要式性问题研究论文原稿。从上述立法例和观点,我们不难看出......”

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