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论“基于公益考量”的确认违法判决 论“基于公益考量”的确认违法判决

格式:word 上传:2023-09-14 20:25:15

《论“基于公益考量”的确认违法判决》修改意见稿

1、“.....然而学界与实务界对补救措施的理解同样存在着误 区。 将补救措施等同于损害赔偿。认为补救措施与损害赔偿具有对应关系的观 点在学界与实务界有着广泛的市场......”

2、“.....然而细致 地推敲若干解释第条的原文可以发现责令被诉行政机关采取相应的补救措施 与造成损害的依法判决承担赔偿责任的要求之间以分号相隔。这就意味着损害 赔偿是被诉行政机关在补救措施之外应该承担的法律责任两者并不具备重合或包含 关系。 赔偿责任的承担以存在实际损害为前提原告可以并或单独提起赔偿请求。然而 不论有无发生实际损害只要法院意图保留违法行政行为的法律效力就应该同时要求行 政机关采取补救措施二审法院如果发现审法院仅判决确认被诉具体行政行为违 法未责令被告采取补救措施的应当予以改判。 那么补救措施究竟所指为何呢剖析基于公益考量的确认违法判判决定位为容忍判决为连续性 行政行为的循环违法埋下伏笔......”

3、“.....市场营销生产管理品质管理目标管理行业报告商务谈判策划方案可研报告可行分析环评报告毕业论文团队建设百度下载年度计划组织设计商务礼仪工作总结招商方案执行力商业计划营销战略营销培训定价策略客户管理营销技巧营销手册整合营销销售考核终端营销安全培训生产计划生产培训技术规范工艺标准生产管理管理手册质量认证质量成本品质培训质量手册资料下载绩效考核薪酬管理岗位职责沟通激励企业培训员工管理招聘面试人事制度战略规划网站策划信息方案技术方案智能化流程管理客户管理市场分析市场调研投资招商施工工节项目研究项目管理商业规划百度下载工程设计工艺标准质量标准土地评估投资分析开发战略市场调研前期定位产品建议项目建议研究报告实施方案营销方案采购管理项目管理成本管理运作管理危机管理发展战略品牌管理企业诊断企业咨询设备管理渠道管理 ......”

4、“.....行政行为的附款意在以额外附加的意思表示限制和补 充行政行为本身的效力。附款的主要类型包括附期限和附条件。前者是指当期限到达时 行政行为发生或终止效力或者在该特定期限内有效后者是指当条件成就时行政行为发 生或终止效力。当然并非所有的行政行为都可以选择附款。 例如根据我国台湾地区所谓的行政程序法第条第项有关行政机关作成行 政处分有裁量权时得为附款。无裁量权者以法律有明文规定或为确保行政处分法定要件 之履行而以该要件为附款内容者为限始得为之的规定只有在具备行政裁量权限的前 提下行政机关才能将裁量授权转化为相应的附款而且附款除了不得与行政处分的目 的背道而驰外附款的附加也不能违背诸如平等比例原则与不当联结之禁止......”

5、“.....适用基于公益 考量的确认违法判决的行政行为因其违法的定性同时也能满足作出撤销判决的要件。 法院最终选择何种形式的判决取决于法官对重大公益的考量。其次补救措施具备作 为条件的特质。附条件行政行为的法律效果开始或终止系于其发生尚未可知的特定事 件。就基于公益考量的确认违法判决而言被诉行政机关是否采取法院指定的补 救措施在判决当时也属于尚未可知的特定事件。再次将补救措施定位为判决的附 款符合立法目的。既然若干解释第条将补救措施确定为基于公益考量的 确认违法判决的题中应有之义且违法能否治愈的问题将直接影响法院是否作出基于公 益考量的确认违法判决那么将补救措施的落实视为判决发生法律效力的条件并 不违背立法者的原意......”

6、“.....如此来受制于撤销判决恢复 原状风险的压力被诉行政机关必然会积极履行采取补救措施的法定义务。 二损害赔偿之外的损失补偿 除了责令被诉行政机关采取补救措施外对原告的损害赔偿也被认为是重要的私 益保护手段。关于损害赔偿的性质我国行政法学界的通说倾向于国家赔偿的定性因为 这毕竟是违法行政行为造成的。在这种观念的影响下要求原告通过附带或单独提起行 政赔偿诉讼寻求损害赔偿的判决不胜枚举。若干解释第条规定的损害赔偿责任与 国家赔偿责任之间是否真如主流观点所言存在相互替代的关系呢 不可否认基于公益考量的确认违法判决包含对被诉行政行为违法性的确认......”

7、“..... 然而在基于公益考量的确认违法判决的适用过程中原告所受的损害并不局限 于违法行为的影响其更须承担法院因重大公益考量而要求私益继续承受违法状态所 做的特别牺牲......”

8、“.....特别牺牲的产生缘于公权力的合法行为就基 于公益考量的确认违法判决而言特别牺牲来源于法院的合法判决因此对特别牺牲 的弥补属于损失补偿的......”

9、“.....将若干解释第条中的损害赔偿限缩理解为国家赔偿 责任对为公益作出特别牺牲的原告显然不公。为有效保护基于公益考量的确认 违法判决中的私益有必要对损害赔偿的概念进行目的性扩张使之增加损失补偿的面向。 五慎待基于公益考量的确认违法判决 正确理解若干解释第条中的国家利益公共利益重大损失和 补救措施等概念可以有效地防范基于公益考量的确认违法判决形式的滥用在 现行的法律制度设计存在错位的前提下充分发挥补救措施的违法治愈功能并适当扩 张损害赔偿的内涵与外延也能为因公益特别牺牲的私益提供更为全面的保障。 然而无论我们在法律适用或制度设计上做何种努力基于公益考量的确认违法判决 的公益考量前提和在承认违法的同时保留被诉行政行为法律效力的矛盾仍构成对依法行 政原则的潜在威胁......”

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