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公共秩序保留制度在我国运用的回顾与前瞻(论文原稿) 公共秩序保留制度在我国运用的回顾与前瞻(论文原稿)

格式:word 上传:2022-08-20 09:10:20

《公共秩序保留制度在我国运用的回顾与前瞻(论文原稿)》修改意见稿

1、“.....我国的公共秩序内容应明确为基本精神,违背项基本原则,有损于国家统和民族团结,则不适用该法。执行外国法院作出的发生法律效力的判决或外国仲裁机构作出的裁决,如果承认或执行将违反法院国的公共秩序,则可不予承认或执行。豎从我国及其它国家的立法和司法实践,我们可以看出各国作出公共秩序保留条款的实质就是限制冲突规范的效力,排斥外国法的适用,否定根据外国法产生的权利和义务,扩大本国法的适用范围。它是适用冲突规范的必要补充手段,对适用外国法可以起到消极防范和积极肯定的作用。公共秩序之所以起到这些作用,其原因在于它,有利于国家主权的维护。,使其在运用时具有极大的灵活性和伸缩性,在解决法律适用问题时可以起到安全阀的作用。效力的识别反致转致以及外国法内容的查明等制度,公共秩序保留更直接而彻底地排斥了外国法的效力......”

2、“.....豏在各国立法中,对何种外国法律以公共秩序排除它的适用,则取决于不同国家的政策和法官的判断力。豐因此,作为种弹性制度的公共秩序,其直接后果就是扩大了法官的自由裁量权,若该权利被滥用,便会大大降低国际私法在协调各国法律冲突中的价值,妨碍国际民事交往的稳定和安全,有悖于当今世界政治经济体化的趋势。因此,在我国公共秩序的限制适用应该受到重视。我国公共秩序保留制度公共秩序理论萌芽于十世纪时意大利的法则区别说。从立法实践来看,年的法国民法典第条第条率先以立法形式对公共秩序保留作出规定。我国对公共秩序保留制度向持肯定态度。早在年月的中央人民政府法律委员会提出的关于中国人与外侨外侨与外侨婚姻问题的意见中就指出,对于中国人与外侨,外侨与外侨结婚或离婚问题,如果适用当事人本国婚姻法应无损于我国的公共秩序即无损于我国的公共利益......”

3、“.....在我国公共秩序保留又称公共秩序豍,涵纳了以下重含义突规范援引指定适用外国法时,如果其适用与法院国的公共秩序相抵触就可排除外国法的适用。外民事关系的效力,那么也可排除外国法的适用。公共秩序保留制度在我国运用的回顾与前瞻论文原稿。对于立法中有关公共秩序排除国际惯例的条宽,我认为不合理。理由是,使我国很难营造个宽松的法律环境,难以取信于国际社会。国造成中国法院可以随意排除国际惯例的假象,进而影响我国的对外经济交往和民商事交流。,我国运用公共秩序排除国际惯例的案例仅有件豑,其实用性很明显。因此,从我国长期或整体利益来看取消这规定对我国有好处的豒。另外,在我国司法实践中,与公共秩序有关的关于承认和执行外国判决的案例有两个,是年双方都居于波兰的中国侨民离婚案,另个是年旅居阿根廷的中国公民离婚纠纷案......”

4、“.....我国以往的司法实践中对于适用公共秩序保留制度的标准是倾向于主观说的在立法和司法实践中,对于运用公共秩序排除外国法适用的标准,强调外国法内容本身与内国的公共秩序相抵触,从而构成公共秩序运用标准上的主观说。例如在年波兰国际私法第条规定外国法的规定违反波兰人民共和国法律秩序的根本原则时不予适用这与立法中的客观说客观说也叫结果说,是指在决定是否援用公共秩序保留时,不但重视外国法的内容是否不妥,而且注重外国法的适用结果在客观上是否违反法院国的公共秩序。比利时荷兰卢森堡有关国际私法的统法第条规定例外不依本法规定适用应适用之法律,如适用外国法抵触公共秩序时,或因公共秩序反对外国法之适用,或因其要求比荷卢之法律应予适用。是不致的,也有悖于当今国际社会多采用的客观说的普遍做法......”

5、“.....但纵观其立法,还存在着以下几个方面的缺陷与不足,限制其适用已经成为越来越多国家的共识。而我国现有的公共秩序立法没有体现这精神,在有关公共秩序的所有法律条款中都没有限制公共秩序适用的规定。我国公共秩序保留制度公共秩序理论萌芽于十世纪时意大利的法则区别说。从立法实践来看,年的法国民法典第条第条率先以立法形式对公共秩序保留作出规定。我国对公共秩序保留制度向持肯定态度。早在年月的中央人民政府法律委员会提出的关于中国人与外侨外侨与外侨婚姻问题的意见中就指出,对于中国人与外侨,外侨与外侨结婚或离婚问题,如果适用当事人本国婚姻法应无损于我国的公共秩序即无损于我国的公共利益,以不违背我国当前的基本政策为限度。在我国公共秩序保留又称公共秩序豍,涵纳了以下重含义突规范援引指定适用外国法时......”

6、“.....外民事关系的效力,那么也可排除外国法的适用。公共秩序保留制度在我国运用的回顾与前瞻论文原稿。执行外国法院作出的发生法律效力的判决或外国仲裁机构作出的裁决,如果承认或执行将违反法院国的公共秩序,则可不予承认或执行。豎从我国及其它国家的立法和司法实践,我们可以看出各国作出公共秩序保留条款的实质就是限制冲突规范的效力,排斥外国法的适用,否定根据外国法产生的权利和义务,扩大本国法的适用范围。它是适用冲突规范的必要补充手段,对适用外国法可以起到消极防范和积极肯定的作用。公共秩序之所以起到这些作用,其原因在于它,有利于国家主权的维护。,使其在运用时具有极大的灵活性和伸缩性,在解决法律适用问题时可以起到安全阀的作用。效力的识别反致转致以及外国法内容的查明等制度......”

7、“.....推给了相应的外国法。豏在各国立法中,对何种外国法律以公共秩序排除它的适用,则取决于不同国家的政策和法官的判断力。豐因此,作为种弹性制度的公共秩序,其直接后果就是扩大了法官的自由裁量权,若该权利被滥用,便会大大降低国际私法在协调各国法律冲突中的价值,妨碍国际民事交往的稳定和安全,有悖于当今世界政治经济体化的趋势。因此,在我国公共秩序的限制适用应该受到重视。另外,法律趋同化将在公共秩序制度的完善方面发挥双重作用。方面,各国交往的加深使原来不能容纳的东西逐渐减少,从而缩小了公共秩序效力的领域另方面,各国公共秩序也可能向类似方向发展,公共秩序的衡量标准趋向致。我国公共秩序制度的完善我国立法中关于有关公共秩序的条款宜表述为外国法律的适用如明显地违背国际公共秩序及中华人民共和国的重大利益......”

8、“.....必要时刻适用中华人民共和国的相关规定。我国的公共秩序内容应明确为基本精神,违背项基本原则,有损于国家统和民族团结,则不适用该法。国际司法中公共秩序保留的发展趋势纵观国际私法的发展我们可以发现,国际私法正在向平等地对待外国法的适用这方向发展。随着我国加入组织,逐渐向国际社会靠拢,外国法的适用问题愈来愈重要,公共秩序的完善与否,将会对我国新的政治经济秩序顺利建立起着重要作用。我们知道公共秩序的发展方向要依赖于国际私法的发展。国际私法的发展趋势必然要求把直接调整和间接调整两个方面结合起来。所以各国必然会完善本国的冲突法。制定统的实体规范成为趋势。因此,国际私法上的公共秩序也将会在国际法和国内法两个领域展开并发展。从国际上看,随着统私法条约和国际惯例的不断出现,方面把各国不同的民商法统起来......”

9、“.....但统的国际私法条约的确立仍是个渐进过程,因此公共秩序制度还会在其传统的国内形势上发展。从国内法上看各国也看到公共秩序载适用冲突规则上的弊端。因而各国对本国必然会进步加深对本国公共秩序适用的限制。新的限制措施必然会出现。用公共秩序的趋势,更多地考虑我国的整体利益和长远利益。,着眼于国际民商秩序的维护。当外国法的适用结果明显的违背了国际公共秩序时,可以公共秩序标准排除其适用。,规范法官行使自由裁量权的行为,既要考虑个案中的局部现实利益。更应注意保护我国进步对外开放的根本利益和长远利益。豕,避免模棱两可的解释和不切合实际的规定,取消不适应当代国际社会潮流的有关排除国际惯例适用的规定国际司法中公共秩序保留的发展趋势纵观国际私法的发展我们可以发现,国际私法正在向平等地对待外国法的适用这方向发展。随着我国加入组织......”

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