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非法行医罪认定中的问题与解决路径(论文原稿) 非法行医罪认定中的问题与解决路径(论文原稿)

格式:word 上传:2022-08-16 17:21:10

《非法行医罪认定中的问题与解决路径(论文原稿)》修改意见稿

1、“.....救死扶伤并不违反人类基本的伦理与道德。现代社会,人们认识到医疗行为是种高风险的活动,应当百十条规定,未取得医生执业资格的人非法行医,情节严重的,构成非法行医罪。同时,最高人民法院于年月日颁布关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释。刑事立法与司法解释为运用刑法手段规制非法行医提供了法律依据,但由于非法行医罪本身的复杂性,涉及刑法理论刑事立法以及刑事司法各领域的争议从未停息。主体之争立足行政犯角度的考量刑法第百十条规定的非法行医罪主体为未取得医生执业资格的人,可以肯定的是本罪属特殊主体,有特殊身份的要求。不同于常见的要求主体具有种积极的身份,非法行医罪主体是消极的身份行为相关,不属医疗范围的行为不能认定为非法行医罪,如装神弄鬼,用巫术为人除病解灾的行为,单纯的销售药品或医疗器械的行为,不改变人体生理机构和机能的美容行为等都不属医疗行为......”

2、“.....可能构成过失致人死亡或过失重伤罪。应当注意的是,种行为在不同的地域不同的时间可能有不同理解,如我国传统的中医诊疗,如刮痧按摩拔火罐在欧美国家被排斥在医疗行为之外,在我国是应纳入医疗范围美容整形进入以医疗管理范围,则是近些年的事。因此医疗行为的界定应当结合国家的医学水平医疗方式甚至是医学观念,综合判断非法行医罪认定中的问题与解决路径论文原稿华人民共和国刑法第百十条规定,未取得医生执业资格的人非法行医,情节严重的,构成非法行医罪。同时,最高人民法院于年月日颁布关于审理非法行医刑事案件具体应用法律若干问题的解释。刑事立法与司法解释为运用刑法手段规制非法行医提供了法律依据,但由于非法行医罪本身的复杂性,涉及刑法理论刑事立法以及刑事司法各领域的争议从未停息。主体之争立足行政犯角度的考量刑法第百十条规定的非法行医罪主体为未取得医生执业资格的人......”

3、“.....有特殊身份的要求。不同于常见的要求主体具有种积极的身份,非法行医动,存在着就诊者人身损害的极大风险。其次,非法行医罪侵害了公共卫生管理秩序,在定历史时期,为他人治病并不需要特殊资质,救死扶伤并不违反人类基本的伦理与道德。现代社会,人们认识到医疗行为是种高风险的活动,应当由掌握了医疗专业技能的人实施,才能将风险最小化,因此现代国家均规定了严格的准入制度,将行医纳入国家行政管理的范畴。我国相关行政法规定,从事医疗活动必须向卫生行政管理部门注册取得医师执业证书,正是出于行政管理的需要,未注册从事医疗活动,规避了国家监督与管理,侵害了公共卫生管理秩序,情节严重的在的结论,这显然扩大了处罚的范围,既不符合因果关系原理,也有违刑法的谦抑性。按照条件说,没有非法诊治,患者或不诊治,或到正规医院诊治,或获救,或伤亡,没有非法行医延误时机,就不会有死亡结果的发生的命题不成立......”

4、“.....综上,非法行医者并没有违反医疗规则的不当处臵行为,可以判断行为本身没有直接或间接导致死亡的危险,应否定因果关系的存在。非法行医罪认定中的问题与解决路径论文原稿。元论观点认为,医生执业资格应当是医师资格与医生执业资格的统,只有通过了全国医师资格统值得探讨的问题是,行为人非法行医,但医疗行为本身并无不当,符合医疗规则,只是排斥了就诊人到正规医疗机构就诊的机会,延误了抢救时机,是否将伤亡的结果归责于非法行医者,司法实务存在完全不同的判例案例,被告人彭非法行医,对患儿诊断并药物治疗,患儿当日死亡,鉴定结论认为患者因间质性肺炎致急性呼吸功能衰竭死亡。法院认定被告人非法行医罪成立,但没有不当的医疗处臵行为,对死亡结果不承担刑事责任。案例,被告人肖非法行医案件,法院认为在对患者诊疗过程中,虽无违反诊疗常规行为......”

5、“.....理论上更加严谨,但相当性过于抽象,如何判断又产生新的难题客观归责说将客观的因果关系问题归入有责性的判断,会对犯罪体系产生较大影响,因果关系的体系归属尚有异议。故相当因果关系说与客观归责说虽然在大陆法刑法理论上有定的影响,但德日等国司法实践仍然将条件说作为判断因果关系的标准。这是因为首先,条件说具体可操作其次,通过实行行为的限制因果关系的断绝等理论,能够实现自身的完善第,因果关系的判定并非等同于责任的承担,犯罪的成立还需有责性的判断,不必过多担心处罚过泛的问题。我国刑法断要侧重于对行为本身的认识。非法行医罪要求对行为本身有如下认识其,行为人对自己没有行医资质而行医的行为事实是明知的,即对自己行为的事实有明确的认识。其,行为人对自己行为的违法性有认识,即行为人知道自己没有行医资质而从事医疗行为是国家禁止的行为,是法律不允许的。认识内容不应当包括社会危害性......”

6、“.....认为自己的行医对社会没有危害反而是有益的,这种确信不影响对非法行医罪基本犯主观故意的判断。结果加重犯。非法行医罪的结果加重犯是种混合罪过,即对行为本身认识上是故意,对行为造成结果的认系产生较大影响,因果关系的体系归属尚有异议。故相当因果关系说与客观归责说虽然在大陆法刑法理论上有定的影响,但德日等国司法实践仍然将条件说作为判断因果关系的标准。这是因为首先,条件说具体可操作其次,通过实行行为的限制因果关系的断绝等理论,能够实现自身的完善第,因果关系的判定并非等同于责任的承担,犯罪的成立还需有责性的判断,不必过多担心处罚过泛的问题。我国刑法理论虽未将条件说作为通说,但司法实践中因果关系的判断往往与条件说得出的结论相同。非法行医罪因果关系十分复杂,本文认为,采用条件说比较妥当。的命题不成立,故延误时机与死亡结果之间不存在因果关系。综上......”

7、“.....可以判断行为本身没有直接或间接导致死亡的危险,应否定因果关系的存在。非法行医罪认定中的问题与解决路径论文原稿。因果关系认定限制的条件说刑法上因果关系的认定是个比较复杂的问题,存在很多学说,最有影响的是条件说相当因果关系说以及客观归责说。条件说认为,所有的促使结果发生的条件,都是结果的原因,换言之,存在没有前者就没有后者的条件关系,就存在因果关系。条件说可用公式表述没有,就没有,那么非法行医罪认定中的问题与解决路径论文原稿理论虽未将条件说作为通说,但司法实践中因果关系的判断往往与条件说得出的结论相同。非法行医罪因果关系十分复杂,本文认为,采用条件说比较妥当。在直接导致结果发生的场合,没有非法行医行为,结果就不会发生,行为与结果之间存在引起与被引起的关系,因果关系存在在间接导致结果发生的场合,虽然加入了患者体质等因素......”

8、“.....则危害结果不会即时发生,非法行医行为与结果之间存在因果关系。非法行医罪认定中的问题与解决路径论文原稿。有的促使结果发生的条件,都是结果的原因,换言之,存在没有前者就没有后者的条件关系,就存在因果关系。条件说可用公式表述没有,就没有,那么与之间存在因果关系。相当因果关系说认为,条件说会扩大处罚的范围,并非所有的条件关系都是刑法上的因果关系,只有当行为产生结果具有相当性,即种行为产生结果具有日常意义上的般的而不是特殊的,正常的而不是异常的情况下,才存在因果关系。客观归责说认为应区分归因与归责,在存在条件关系的前提下,需进步从规范意义上考察,是否可以将结果归责于行为人。相当因果关系说试案例,被告人彭非法行医,对患儿诊断并药物治疗,患儿当日死亡,鉴定结论认为患者因间质性肺炎致急性呼吸功能衰竭死亡。法院认定被告人非法行医罪成立,但没有不当的医疗处臵行为......”

9、“.....案例,被告人肖非法行医案件,法院认为在对患者诊疗过程中,虽无违反诊疗常规行为,但在患者出现高烧等严重症状情形下,应建议被害人到正规医院救治,然而肖并没有,延误了治疗时机,其行为与被害人死亡之间存在因果关系,应对死亡结果承担刑事责任。相似的案件,不同的判决结果,影响到法的公平与正义。本文认为识则是过失,即非法行医者明知自己的行为是非法行医行为,应当预见非法行医行为可能造成患者损害的后果而没有预见,或预见了但轻信结果可以避免。缺乏过失时不成立非法行医罪的结果加重犯,如介入了无法预料的原因就诊者伤亡。如果行为人明知不合医疗规则的行为会导致患者伤亡,而积极追求或放任死伤结果发生,则超出了非法行医罪结果加重犯主观要件的范畴,构成故意伤害或故意杀人罪。因果关系认定限制的条件说刑法上因果关系的认定是个比较复杂的问题,存在很多学说......”

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