1、“.....要分析归责原则,首先要明确何谓归责。杨立新教授在侵权法论书中指出‚归责与责任不同,从般意义上说,归责是个过程,而责任则是归责的结果。如果将侵权行为的损害事实作为起点,将责任作为终点,那么,归责就是连接这两个点的过程。‛并进步指出,‚归则原则是确定侵权行为人侵权损害赔偿责任的般准则,是在损害事实已经发生的情况下,为确定侵权行为人对自己的行为所造成的损害是否需要承担民事赔偿责任的原则‛。对于商标侵权来说,我国立法并无明确规定适用何种归责原则,而是用列举了几种侵权行为的方式,并将行为人的过错作为承担侵权责任的前提,但在认定侵权行为是否成立时,却不考虑行为人是否有是没有明确地将淡化行为列为商标侵权行为,理论上,只是将其作为般违法行为由行政机关予以制止,商标所有人要想获得损害赔偿尚无法律依据。但在实践中,些法院依据淡化理论,对些淡化商标的行为进行了侵权认定......”。

2、“.....安徽省高级人民法院认定‚金维他‛注册商标是原告多年生产活动创造出的品牌,是其辛勤劳动的成果,已成为社会公众所熟悉的知名商标,被告在其制售药品的包装装潢和标签上使用‚金维他‛字样,构成了对原告中文‚金维他‛注册商标的淡化,影响了原告注册商标的显著性。在审理过程中,法庭考虑到本案中确有商标淡化的情形,以及被告侵权行为的持续时间情节主观故意程度原告的商标价值等综合因素,最终判定被告赔偿原告经济损失万元。就商标淡化在我国已有的法律依据而言,我国商标法第条规定‚就相同或者类似商品申请注册权利须在固定期限至少年内行使这里的固定期限是个除斥期间,如果权利人没有在这个固定期限内行使上述权利,则行为人将不再承担商标淡化的法律责任,并可能取得继续使用该商标的权利。法律论文商标侵权策略研究。我国作为成员国,为适应协议,在商标立法中增加了对驰名商标的特殊保护......”。

3、“.....根据我国商标法和驰名商标认定和暂行规定的规定,对未在我国注册的驰名商标,其保护范围仅限于相同或类似的商品或服务上的注册或使用。而对已在我国注册的驰名商标,保护范围不仅扩大到非类似的商品或服务上,并且还禁止他人将驰名商标作为商号使用。这规定实际是对反淡化理论的吸收,但这种规定并不全面,是没有将未注册的驰名商标进行反淡化保护是没有明确地将淡化行为列为商标侵权行为,理论上,只是将其作为般违法行为由行政机关予以制止,商标所有人要想获得损所有人太大的保护范围,妨碍正常的商业贸易。笔者认为,商标淡化理论的提出不无根据,‚阿司匹林‛‚热水瓶‛演化为通用名称的教训不可不吸取,若仅仅因为该理论尚未发展成熟或尚未达成学界实务界的共识便臵之不理,难免有因噎废食之嫌。关键是,在引用这理论时,要采取谨慎合理的态度,不可滥用,否则会导致草木皆兵,动辄得咎的局面。认定商标淡化......”。

4、“.....从客观上这种淡化行为必须有可能给驰名商标所有人造成损失,或者已经造成损失。般认为,商标淡化并不要求必须具备实际的损害后果,而只要有发生这种损害后果的可能性即可。对这点的把握较为困难,容易导致淡化的滥用,故应由驰名商标所有人举证来证明其受损害的可能性与淡化行为存在因果关系。其次,商标淡化行为人主观上必须有过错,这种过错表现为故意淡化和过失淡化两方面。故意淡化往往表现为行为人故意污损玷污他人的驰名商标,或利用其商法律论文商标侵权策略研究成熟或尚未达成学界实务界的共识便臵之不理,难免有因噎废食之嫌。关键是,在引用这理论时,要采取谨慎合理的态度,不可滥用,否则会导致草木皆兵,动辄得咎的局面。认定商标淡化,般应注意把握以下几点首先,从客观上这种淡化行为必须有可能给驰名商标所有人造成损失,或者已经造成损失。般认为,商标淡化并不要求必须具备实际的损害后果,而只要有发生这种损害后果的可能性即可......”。

5、“.....容易导致淡化的滥用,故应由驰名商标所有人举证来证明其受损害的可能性与淡化行为存在因果关系。其次,商标淡化行为人主观上必须有过错,这种过错表现为故意淡化和过失淡化两方面。故意淡化往往表现为行为人故意污损玷污他人的驰名商标,或利用其商誉‚搭便车‛等方面过失淡化则是因未尽到合理的注意义务在不知道的情况下使用他人的驰名商标行为。研究商标淡化行为人主观上的故意或过失具有重要意义。是只有具备主观承载的商誉,给商标权人造成重大损失。所以说,对驰名商标进行反淡化保护是非常必要的,但这种保护的范围有多大,是值得深入探讨的话题。这话题在肯德基与按摩中心商标纠纷案中充分展现出来。盲人按摩师韩春玲创办了‚北京爱心自强按摩中心‛并注册了‚爱心自强‛中文商标。年月,他们又向商标局提交了英文名称‚‛商标注册申请,注册类别是类。年月日,经商标局初步审定后,在商标公告上予以公告。年月日......”。

6、“.....对‛‛商标向国家工商总局商标局提出异议。理由是‚‛是个在社会相关公众中被广为知晓的商标,且‚‛和‚‛从发音以及外观上如此相似可以读成,含义相于中文家。若‚‛得以注册使用,它将冲淡人们头脑中‚‛与公司经营餐馆服务的独和排他的联系,损害‚‛的商,的英文缩写不同和不相似。这对异议人商标在食品和餐饮服务行业的‚独性‛和‚排他性‛构不成任何损害是个字,表达个完整的意见,在和之间没有空格,不会拼读成‚‛,故异议人的‚家‛论点过于牵强。该案的纠纷尚无结果,但引发的问题令人深思。商标淡化理论直存在争议,即使在美国也有反对意见,有律师曾在众议院讨论联邦反淡化法时指出,传统的混淆理论不仅更容易操作,同时也完全能够应付,没有必要去建立个谁也说不清楚的淡化理论。尤其是这理论正脱离产品本身,朝着类似版权和专利权样的绝对垄断权发展,这样势必赋予商标所有人太大的保护范围......”。

7、“.....笔者认为,商标淡化理论的提出不无根据,‚阿司匹林‛‚热水瓶‛演化为通用名称的教训不可不吸取,若仅仅因为该理论尚未发销,但恶意注册不受时间限制。‛同时在第条中规定‚将与他人驰名商标相同或者近似的商标使用在非类似的商品上,且会暗示该商品与驰名商标注册人存在种联系,从而可能使驰名商标注册人的权益受到损害的,驰名商标注册人可以自知道或者应当知道之日起两年内,请求工商行政管理机关予以制止。‛上述法规中实际都包含了商标淡化的基本内容,但是它们既没有明确商标淡化的具体构成条件,也没有规定其法律后果,因此,在实践中法院只能根据其原则精神,依照民法的侵权原理进行审理。此外,在我国正式加入的巴黎公约协议等国际条约中都为驰名商标或其他具有定知名度的商标提供了反淡化保护的详细规定。我国法官依据淡化理论对该类案件作出审判,是我国司法实践中的大突破,但这种判例似乎超越了‚以法律为准绳‛的界线......”。

8、“.....难免为人所诟病。故将商标的淡化理论明确合理地吸收到立法当中错证明成立者,推翻过错推定,否认行为人的侵权责任证明不是或者不能证明者。则推定过错成立,行为人应当承担侵权民事责任。从条第款善意销售行为的免责看,与该条归责原则基本相吻合。但从实质上看,并非如此。因为归责是个从起点侵权损害事实,到终点承担侵权责任的过程,这个过程是完整的,不可割裂的。但在实践中,些法院依据淡化理论,对些淡化商标的行为进行了侵权认定,如在浙江杭州民生药业集团有限公司诉江西南昌制药厂商标侵权案中,安徽省高级人民法院认定‚金维他‛注册商标是原告多年生产活动创造出的品牌,是其辛勤劳动的成果,已成为社会公众所熟悉的知名商标,被告在其制售药品的包装装潢和标签上使用‚金维他‛字样,构成了对原告中文‚金维他‛注册商标的淡化,影响了原告注册商标的显著性。在审理过程中,法庭考虑到本案中确有商标淡化的情形......”。

9、“.....是制止商标淡化侵权的当务之急。所谓商标的淡化,是指将他人的驰名商标使用在不相同不相似的商品或服务上,从而弱化了驰名商标的显著性,阻碍了驰名商标与其所用商品的联系,或者使驰名商标演变为商品通用名称的种行为。这种行为实际是种侵权行为,也是种不正当竞争行为。商标的淡化理论,最早在美国提出。年,美国学者富兰克斯凯特在哈佛法律评论上撰文指出商标权人不仅禁止他人将他的商标用于相互竞争的商品上,而且应当禁止使用在非竞争性商品上。美国律师协会知识产权分会主席汤姆斯史密斯指出‚如果法院容许或者放任劳斯莱斯餐馆劳斯莱斯自助餐厅劳斯莱斯裤子劳斯莱斯糖果存在的话,那么不出十年,劳斯莱斯商标的所有人就不再拥有这个世界驰名商标。‛许多学者也都认为,驰名商标有着巨大的声誉,任何人对驰名商标的任何不良使用,都可能冲淡弱化甚至玷污该商标的识别性和显著性......”。